周加武律师: 股权质押都有哪些需留心的问题及规定?

　　了解股权质押的内容，可以从有限责任公司股权作为质押标的的适格性和特殊性把握；除此之外，不转移物质占有来设定质权的法律问题，比如质权的效力和行使质权的方式；质权人权利和股权质押期限这些内容也是股权质押的重要内容。

　　云南丙春律师事务所的周加武律师做出了详细解答：

　　一、有限责任公司股权作为质押标的的适格性和特殊性

　　(一)有限责任公司股权作为设定质押标的的适格性

　　股权开始成为质押标的。股权内容的财产性特征加上股权的可让与性，使有限责任公司股权符合质权之标的。

　　(二)有限责任公司股权作为质押标的的特殊性

　　从财产性角度看，有限责任公司股权价值由公司资产状况和经营状况等综合因素决定。类似商誉的公司无形资产缺乏客观统一的评估标准，公司经营状况在很大程度上受经营管理者主观因素影响。

　　从可让与性角度看，有限责任公司具有人合性和封闭性特点，股权的转让有自己特有的程序。有限责任公司股权没有记名和无记名的区别，占有股权的形式一律体现为将股权归于股东名下。

　　二、不转移质物占有而设定质权所带来的法律问题

　　据民法一般理论，质押应转移标的物占有。而有限责任公司股权质押类似抵押，不转移质物占有。

　　质权的效力只是质权人于其债权受偿前对质物有留置权利。有限责任公司股权质押中，质权人不占有质物，留置效力无从体现。

　　《担保法》规定：“质物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害质权人权利的，质权人可以要求出质人提供相应的担保。出质人不提供的，质权人可以拍卖或者变卖质物，并与出质人协议将拍卖或者变卖所得的价款用于提前清偿所担保的债权或者向与出质人约定的第三人提存。”这是质权的保全效力。因出质股权仍然在出质人名下，质权人难以处分出质的股权，这就使有限责任公司股权质权的保全在落实上困难重重。

　　《担保法》规定了质权人行使质权的方式：与出质人协议以折价的方式取得出质股权或依法拍卖、变卖出质股权。当事人就质权实行方式达成协议的，质权人可自行采取拍卖或变卖措施。诉讼不是质权行使的必经程序。但有限责任公司股权质押中，质权人不占有质物，无法自行行使质权。这意味着如出质人不愿意协商折价，质权人只能通过诉讼和申请法院强制执行实现质权。

　　根据我国公司法，出资证明书是有限责任公司股东拥有股权的依据。英美担保法有以股权证的转移占有于质权人来达到设质目的的规定。笔者认为，为解决上述问题，可规定出质人将出资证明书交付质权人占有，同时规定质权人凭借出资证明、质押合同和质押登记生效的证明可直接主张以公司利润分配清偿担保债权或提存作为质权保全的方式，以及藉此直接拍卖、变卖质押股权，作为质权保全和质权行使的方式。

　　三、有限责任公司股权质押登记的方式和效力

　　担保法以质押事项记载于股东名册作为有限责任公司股权质押的公示方式和质押合同生效条件。实践中，许多公司没有正式的股东名册，且并非任何人都可查询股东名册。股东名册登记的公示效力有限。当有限责任公司这种“熟人公司”，利用股东名册倒签质押日期逃避债务或删改股东名册影响出质合同效力，从而损害质权人利益时，难以受到法律追究。

　　为弥补股东名册登记公示效力缺陷，有些地方参考上市公司股权质押登记的做法将产权交易所作为有限公司股权质押的登记机构，笔者认为此举并不合适。上市公司股权质押登记机构为中国证券结算登记有限责任公司，负责上市公司股权交易的登记结算工作，可有效控制托管的质押股权。而有限责任公司股权的转让不一定要经过产权交易所。且产权交易所不保存有限责任公司的完整档案资料。实践中，对股东身份的证明依赖于工商部门的记载。利用工商登记公示股权质押的情况必要而且可行，便于统一管理，加强监督。因此，可以规定将股权质押合同在工商部门登记，质押合同自登记之日起就具有对抗第三人的效力。笔者建议通过立法方式明确由工商部门统一对有限责任公司的股权质押进行登记。

　　《担保法》和《担保法解释》规定登记是质押合同的生效条件，混淆了质押合同生效与股权质权设定，没有区分物权变动的原因和结果。根据物权变动的区分原则，发生物权变动时，物权变动原因与物权变动结果作为两个法律事实，其成立生效依据不同法律原则。质押合同是股权质权设定的原因，股权质权设定是该原因行为的结果。原因行为只要双方意思表示一致即可，股权质权合同的生效应适用合同法中自成立时生效的规定。而质权的设定应有进一步的物权公示。

　　四、关于有限责任公司股权质押中的质权人权利

　　(一)质押股权中的共益权是否一并出质

　　股权质押作为自益权和共益权的结合体一同出质。因自益权和共益权是目的和手段的关系，并非独立的两种权利，实现质权时，对质押股权整体处分，非只处分自益权。有限责任公司股权的自益权与公益权相关联，公司重大决策会影响公司资产，从而影响质押股权财产价值，故在行使质权的条件未满足之前，虽仍由出质人行使共益权，但应赋予质权人对公司重大决策及经营管理状况的知情权，明确质权人可以列席公司的股东会、查阅股东会决议和公司财务资料，以便由于公司经营管理原因导致质押股权价值严重受损时，质权人能够及时行使质权保全权利。

　　(二)质权的效力是否必然及于质押股权孳息

　　《担保法》第68条：“质权人有权收取质物所生的孳息。质押合同另有约定的，按照约定。”《担保法解释》第104条：“以依法可以转让的股份、股票出质的，质权的效力及于股份、股票的法定孳息。”这两个规定有冲突。根据《担保法》，质权的效力是否及于孳息属于当事人意思自治的范畴。但《担保法解释》排除了当事人意思自治的可能性。在这个问题上，司法解释应当修订得与担保法的规定相一致。

　　(三)有限责任公司股权转质

　　转质是质权人为担保自己或者他人债务而在质押标的上设定新的质权的行为，分为责任转质和承诺转质。责任转质是指质权人在质权存续期间，无需出质人同意而将质押标的转质与第三人的行为。承诺转质是指，质权人征得出质人的同意，在质押标的上设定新的权利质权的行为。

　　周加武律师补充：

　　股权质押是很多企业获取融资、降低企业资金成本的重要手段。

　　股权质押融资是指股东通过将所持股权作为质押物，向银行等金融机构以及小贷公司、融资担保公司、典当行、融资租赁公司、股权投资基金等准金融机构、新型金融机构等获取贷款或者资金的融资方式。

　　流动性困局和一级市场定增的萎缩，更是使得去年股权质押融资大受欢迎。以新三板为例，根据东方财富choice数据统计，2016年新三板共发生3221笔股权质押。从股权质押笔数分析，2016年是2015的3倍，即使考虑到2016年挂牌公司数量增长了一倍的影响，新三板股权质押规模的增长也是不容忽视的。

　　作为常规融资方式，股权质押被很多企业大股东频繁使用，但股权质押背后也伴随着种种风险。年关发生的明利股份股权质押爆仓事件更是前车之鉴。

　　公司股权质押设立后，债权人取得质权，也取得了在债务人按期未履行债务时，对质押股权具有优先受偿权。但是，在股权质押设立后，会出现哪些实务问题？

　　例如，对于股权价值的减少，是否会影响质权的实现？损害质权人权益有哪些行为或者事项？股权价值有哪些影响因素？质权的权能范围是否包括共益权？质权人能否收取质押股权的孳息？如果出质股东擅自处分质押股权，会产生何种法律后果？

　　1、质押股权价值明显减少，对质权人有何影响？

　　股权的性质决定其价值容易上下波动。与不动产的价值不同，股权价值并非固定不变，股权的价值极易受公司状况和市场变化的影响。特别在股票出质的情形下，股票的价值经常地处于变化之中。

　　甚至，股权价值在短时间内会发生由波峰跌至波谷甚至负价值的极端情况。

　　股权价值明显减少会损害质权人的权益。股权价值明显减少造成质权人损失主要包括两方面：

　　一方面，质权人的债权实现受到威胁。由于质权实现有赖于股权拍卖、变卖或者折价时的价位，如果股权价值在质押期间明显下跌，届时如债务人未清偿债务，且不具有偿还能力，而质押股权又因价值减少而不足以清偿债权。那么，质权人的债权实现将直接受到威胁。

　　另一方面，质权人可能对股权价值减少不知情，无法及时要求出质股东履行补救义务。

　　即使股权价值波动，由于质权未能直接参与目标公司的决策和管理，难以第一时间获得目标公司的内外部信息以及股权价值减少的消息。 因此，也就无法及时要求出质股东提供补充担保或者提前清偿的补救义务。

　　因此，作为质权人，在取得股权质权后，其应当首要防范的就是质押股权的价值减少。

　　当然，也有人认为，股权价值减少的范围应该广义化，既包括实际减少，也包括出质股东或者目标公司的行为导致股权价值可能减少或者损害质权人的权益。

　　2、损害质权人权益的行为或者事项有哪些？股权价值的影响因素有哪些？

　　既然质押股权价值明显减少将对质权人产生不利影响。那么，为了对股权价值有清楚的认识，也为了更好地保障质权人的权益，以及有利于防范机制的构建，是否应该将威胁质权人权益的原因或者因素全面概括和界定，出质股东、目标公司哪些行为或者事项会损害质权人的权益？

　　有观点认为，应该全面概括和界定，对于影响股权价值的行为、事项及因素，具体从以下两个角度分析。

　　1. 从行为和事项角度，主要有下列两种情形：

　　(1) 导致股权价值实际已明显减少的行为或者事项。

　　质押股权设立后，在债权受清偿期限届满前，如果出质股东、目标公司的行为或者其他事项导致目标公司质押股权的价值已发生减少。

　　例如，出质股东作为控股股东以明显不合理低价转让目标公司的主要资产；

　　或者目标公司聘请不具有任何管理经验的高管人员，导致质押股权价值已从出质时的每股价格1万元降至债务履行期限届满之前的5千元。

　　那么股权价值实际减少，质权人的债权受偿明显受损。

　　(2) 导致股权价值可能会明显减少的行为或者事项。

　　虽然并无证据证明股权价值已减少，但是，出质股东、目标公司已实际做出足以损害股权价值的行为或者发生类似事项，可能会导致股权价值下跌。

　　例如，因出质股东拖欠其他债权人的借款，该质押股权被法院查封，或者目标公司陷入重大诉讼，可能被法院判令承担债务清偿责任，由此将导致质押股权的价值明显减少。

　　2. 从影响因素的角度，股权价值与目标公司的管理和所处产业有关，对于股权价值的影响因素，以是否可由目标公司控制进行划分，分为内部和外部因素，具体如下：

　　(1) 内部因素，包括：

　　股东会、董事会的决议，目标公司的利润和剩余财产分配

　　目标公司的管理（管理又包括战略管理、市场营销、经营管理等内容），目标公司处分重大资产；

　　目标公司履行业务合同情况以及面临重大诉讼等与目标公司自身成长与管理有关的内部环节。

　　(2) 外部因素，包括：

　　原材料以及劳动力等成本涨跌、行业利润形势、国家产业政策等与目标公司经营无直接关系的外部环节。

　　此外，对于内部因素，如果从主体而言，目标公司由股东、管理人员、劳动者等人员组成，股权价值也与这些组成主体相关；

　　该类主体所实施的不当行为可能会导致目标公司利润减少的，需要监管和防范。

　　因此，只有将影响因素有效防范，才能防止股权价值减少可能性的发生。

　　3、质押股权价值如何计算判断？

　　对于上述股权价值减少的情形，应该明确股权价值如何计算，只有通过科学合理的计算，才能准确地判断出质后与出质前相比，股权价值在是否减少。

　　在实务中，股权的价值判断有以下几种方法：

　　(1) 按照工商注册登记时的出资额确定，也称为“原值确认法”。

　　这种方法通常适用于刚成立不久，或者资产规模未发生明显变化，或者利润率不高的目标公司。

　　(2) 按照目标公司的净资产数额确定，也称“资产净值确认法”，这种方法在股权转让中最常用，可以按照目标公司上一年度的资产负债表计算，容易操作。

　　(3) 按照目标公司的净利润数额确定，这种方法在股权转让或者股权投资中也经常被使用。

　　包括以协议签署前1年、3年、5年甚至更长时间的净利润平均值乘以一定年限作为股权价值的计算。

　　(4) 按照目标公司的盈利能力或者收益率确定，这种方法将股权价值与目标公司将来的盈利能力挂钩。

　　特别是在涉外投资中经常被使用，但是，盈利能力较难确定，通常由专业机构综合各种影响盈利的因素予以评估。

　　(5) 按照审计、评估机构作出的价格确定。

　　该方法通过对目标公司会计账目、财务报表、资产的清理核算；

　　能够较为准确地体现目标公司的资产和财产状况，通常适用于双方对股权价值无法协商一致，各自的估价差异较大的情况。

　　当然，上述每种方法都存在利弊，例如，出资额和目标公司净资产额的方法便于计算和操作。

　　但是反映的均是目标公司的历史数值，与股权的实际价值存在较大差异。

　　其次，出资与股权不能相互混淆，净资产也不能反映目标公司的实际经营情况，审计、评估的方法较能体现公司的资产状况。

　　但是，目标公司的资产处于变化状态，审计评估也不能体现目标公司的不良资产率、公司发展前景等对股权价值有重要影响的因素；

　　盈利能力虽然反映公司的发展前景，但其数值反映的是评估机构的主观观点，不一定与目标公司的未来盈利相符。

　　因此，基于单一的标准确定股权价值都存在不足，应该根据股权和目标公司的实际情况。

　　采用前述的一种或几种计算方法，结合目标公司不良资产率、国家产业政策等因素确定股权价值，予以综合判断。

　　4、股权质权的权能范围如何？质权人能否行使出质股东的共益权？

　　分析股权质权的范围主要是为了讨论质权人在股权质押设立后可以行使哪些权利。例如，是否能行使质押股权的表决权、选择管理权等共益权。

　　如果质权人可以行使表决权，则其可以影响目标公司的经营决策，从而影响股权价值，也将影响质权人自身的利益。